¿CUÁLES SON LAS RESPONSABILIDADES DEL ADMINISTRADOR DE UNA SOCIEDAD?

Estos momentos, en los que la economía de nuestro negocio puede verse afectada por el momento en el que se encuentra este país, queremos tratar los riesgos que conlleva ser el administrador de una empresa, hasta qué punto puede perjudicarle personalmente (con sus propios bienes) y cómo puede afrontar esta situación.

Formar parte del Órgano de Administración de una sociedad conlleva, desde el mismo momento en que se acepta el cargo, una responsabilidad frente a los socios, acreedores, la administración, etc., no solo en el ámbito mercantil, sino también en el tributario, penal, laboral. Por ello, se deben afrontar las consecuencias cualquiera que sea la estructura del Órgano de Administración: administrador único, solidario, mancomunado o consejero de administración.

En algún caso la responsabilidad es objetiva, es decir, no se tiene en cuenta si hubo culpa o negligencia, para que el administrador responda automáticamente con sus propios bienes. Llegados a este punto hay que tener en cuenta que tampoco se valora si se tienen externalizadas las propias funciones mediante asesores o abogados o el desconocimiento de las obligaciones que ha de cumplir. Por el mero hecho de haber aceptado el cargo, su patrimonio personal, y en el caso de estar casado en gananciales el de su mujer, podría verse afectado.

La responsabilidad del administrador de una sociedad, en la mayoría de los casos, se genera por la concurrencia de dos circunstancias: la primera, que en su actuación incumpla una Ley, los estatutos o que actúe sin la diligencia debida. La segunda, que el incumplimiento cause un daño a la sociedad, al socio o a un acreedor.

PRINCIPALES OBLIGACIONES DEL ADMINISTRADOR DE UNA SOCIEDAD

1. Actuar diligentemente, es decir, implicarse y estar informado correctamente de la situación financiera de la compañía y de obligaciones legales y estatutarias tales como:

• • Llevar una contabilidad ordenada y el cumplimiento de obligaciones legales: el depósito de las cuentas anuales en el Registro Mercantil dentro del plazo establecido al efecto. (Puedes ver si tu empresa está obligada a auditarse con esta calculadora)
  • Actuar tal y como marca la Ley en aquellos casos en los que la sociedad se encuentre en desequilibrio patrimonial, es decir, cuando el patrimonio neto (capital + reservas – pérdidas) de la sociedad esté por debajo de la mitad del capital social, bien reduciendo ó ampliando el capital, realizando aportaciones ó disolviendo la sociedad. Todo ello debiendo convocar a la Junta General de socios o accionistas para que dentro del plazo de dos meses desde que conoció que la sociedad se encontraba en situación de desequilibrio. Con la nueva reforma de la Ley Concursal (B.O.E. 16/2022, para evitar esta responsabilidad da validez al hecho de solicitar, sin necesidad de convocar una junta general, la declaración de concurso de acreedores o bien, comunicar al juzgado la existencia de una negociación con los acreedores para alcanzar un plan de estructuración del pasivo, del activo o de ambos.

Es necesario aprobar alguna de estas medidas para sacar a la sociedad de la situación en la que se encuentra. Sin embargo, la responsabilidad no acaba aquí, la Ley exige al administrador que aún en caso de haberse adoptado el acuerdo, si éste no se llevase a efecto, será él quien deba acudir al juez y solicitar la disolución de la sociedad. En caso de de adoptar estas medidas, va a responder solidariamente con la sociedad de las deudas sociales acaecidas desde que se produjo la situación de desequilibrio.

• • Instar la declaración de concurso voluntario de la sociedad en los casos que legalmente proceda.
  • Cumplimiento de obligaciones tributarias y con la seguridad social y los trabajadores.

LIMITACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR 

¿De qué deudas responde un administrador que entra cuando la empresa ya iba mal?

Una de las dudas que más preocupa a quien acepta el cargo de administrador en una sociedad con dificultades es sencilla de formular y angustiosa de responder: si la empresa ya arrastraba problemas antes de que yo llegara, ¿respondo también de esas deudas?

La respuesta marca la diferencia entre tu tranquilidad y tu patrimonio personal. Cuando una sociedad está incursa en causa de disolución, por ejemplo, cuando las pérdidas dejan su patrimonio neto por debajo de la mitad del capital social,  el administrador tiene dos meses para convocar junta y promover la disolución, remover la causa o instar el concurso. Si no lo hace, responde solidariamente de las deudas sociales con su propio patrimonio.

La clave está en qué deudas. Si aceptaste el cargo cuando la causa de disolución ya existía, tu responsabilidad se limita a las deudas nacidas a partir del momento en que asumiste la administración. No respondes de las deudas anteriores a tu nombramiento, ni de las que surjan después de tu cese. Desde que aceptas el cargo se abre para ti un nuevo plazo de dos meses para actuar, y solo las obligaciones posteriores a ese momento pueden reclamarte.

Este criterio, consolidado por el Tribunal Supremo y recogido expresamente en el artículo 367 de la Ley de Sociedades de Capital tras su reforma, protege a quien entra a gestionar una empresa en crisis: no heredas la responsabilidad por lo que ocurrió antes de sentarte en la silla, pero sí asumes el deber de reaccionar a tiempo desde el primer día. (Ley Concursal-B.O.E.)

Si estás a punto de aceptar la administración de una sociedad, o ya lo has hecho y sospechas que arrastra una causa de disolución,  el momento de actuar es ahora. Revisar la situación patrimonial y dar los pasos legales dentro de plazo es lo que separa una gestión responsable de una responsabilidad personal que puede alcanzar tus bienes.

ACCIONES DE RESPONSABILIDAD

Una vez analizadas las causas y consecuencias de la responsabilidad del administrador, la forma de exigirla se concreta en las llamadas “acciones de responsabilidad”, de las que precisamos lo siguiente:

Existen dos tipos de acciones de responsabilidad:

• • La Acción Social de Responsabilidad: busca reparar el daño causado a la sociedad, por lo que la indemnización revierte a la sociedad y no a quien ejercita la acción. Es una acción de reintegro del patrimonial a la sociedad, y no de abono de los créditos a los acreedores.
  •  La Acción Individual de Responsabilidad: busca reparar el daño causado a una persona, acreedor ó socio, perjudicado, al que se trata de resarcir directamente. Es una acción de satisfacción del interés del acreedor o socio.

¿QUIÉN PUEDE EJERCITARLAS?

La Acción Social de Responsabilidad, la propia sociedad (por acuerdo de la Junta General), por los socios directamente y por los acreedores cuando no se haya ejercitado ni por la sociedad ni por los socios, por el sólo caso de que el patrimonio social resulte insuficiente para la satisfacción de sus créditos.

El ejercicio de la Acción Individual de Responsabilidad corresponde a los socios y a aquellos terceros que por actos de los administradores se les haya lesionado directamente sus intereses, sin que sea necesario que haya menoscabado a la sociedad. A este respecto, los Tribunales exigen que exista una relación clara de causalidad entre la actuación del administrador y el perjuicio producido.

RESPONSABILIDAD PENAL

En lo que concierne a la Responsabilidad Penal hay que tener en cuenta que las personas jurídicas, es decir, las sociedades no tienen capacidad para ser responsables penalmente. Por lo tanto, la responsabilidad se le va a exigir a las personas físicas autores de los hechos y a sus cómplices; si los hubiera.

El principio básico en nuestro derecho sobre responsabilidad penal se basa en la culpabilidad, es decir, es necesario que el sujeto haya actuado con dolo, o en los casos que contempla expresamente el Código Penal, con culpa. A diferencia de la civil, en la responsabilidad penal, si nos encontramos ante una administración plural, la responsabilidad será individualizada.

Esta actuación puede ser tanto por acción como por omisión. Esto significa que para que un administrador quede exculpado penalmente no basta con no haber participado directamente en el delito, sino que además debió hacer todo lo posible para evitar que el mismo se cometiera.

Es importante destacar que el Código Penal determina la responsabilidad no sólo para los administradores de derecho, es decir, el nombrado en Junta e inscrito en el Registro Mercantil, sino también para los administradores de hecho, que serían aquellos que sin tener cargo inscrito en el Registro, actúan como tales, por ser quien es realmente están “a cargo de la empresa”.

Por último, no hay que olvidar la denominada “doctrina del levantamiento del velo”, en virtud de la cual aunque en principio, el socio tiene tasada de antemano el límite a su posible responsabilidad económica mediante su aportación al capital social.

Sin embargo, dicha doctrina justifica que tal real no se aplique cuando concurran elementos suficientes que acrediten que la sociedad no es más que una interposición creada por los socios para lesionar de manera fraudulenta los intereses de  los acreedores o en general de terceros, estableciendo en dicho caso, su responsabilidad personal.  Aunque llegado este punto es complicado, aquí te dejamos algunos consejos sobre Qué hacer como administrador si tu empresa va mal.

Esperamos que hayas podido resolver todas tus dudas con este post. De no ser así, te invitamos a que visualices este vídeo en el que te lo contamos de un modo más resumido. Para ello, debes hacer clic en la siguiente imagen.

Hay que tener en cuenta que en el caso de que el administrador perciba una nómina, ésta deberá haberse pactado teniendo en cuenta los “estándares de mercado” (Ley de Sociedades de Capital). Se debe de realizar una comparativa, por si en algún momento Hacienda nos la reclamase, teniendo en cuenta el mismo puesto en empresas del mismo sector y ámbito geográfico, la misma categoría, funciones… Puedes saber más leyendo: Cómo deben de cobrar los administradores, además tienes acceso gratuito a una calculadora para saber cuánto deberías de percibir. 

Aprovechamos para recordarte que existen seguros especiales para cubrir algunas de estas contingencias. Si necesitas más información al respecto, puedes contactar con nuestro equipo de asesores fiscales a través de nuestro teléfono de contacto 91 395 23 58, o bien, mediante correo electrónico a la dirección info@compromisoempresarial.es